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專家總結:防止新三板項目流產的10條規則

來源:www.michaelwaisjr.com發布時間: 作者: 神州英才網訪問量: 2416

  根據操作多家企業掛牌的成功經驗,專家總結出防止新三板項目流產的10條黃金規則:

  一、擬掛牌公司存續時間規則

  1、誤讀:新三板掛牌條件中明確要求擬掛牌企業存續時間應當滿2年。對此,有人理解為滿24個月即可,如2012年9月1日成立的企業,2014年9月1日就可以申請在新三板掛牌;也有人理解為必須要有2個完整會計年度加1期的經營記錄方可申請在新三板掛牌。

  2、解析:企業須有2個完整會計年度(每年的1月1日至12月31日)的運營記錄方可申請有新三板掛牌,也就是說如果2014年9月1日操作掛牌,企業成立時間不得晚于2012年1月1日。此外,如果公司成立于2013年1月1日,并且于2015年2月份完成2014年度財務報表審計,則可以直接申報新三板掛牌,無須等到2015年一季報出來后再申報,即最近一期財務報表不強制要求為季度、半年度或年度報表。

  注意事項:財務報表的有效期是6個月,股轉系統要求申報企業至少給其留出2個月審核時間,因此企業申報時距其最近一期財務報表有效期截止日不能少于2個月,否則股轉系統會直接要求企業加審。

  二、國有股權設置批復規則

  1、誤讀:具有國資背景的企業,包括國有獨資、控股及參股企業,在申報掛牌時都要由國資監管部門出具關于國有股權設置的批復文件,否則不能在新三板掛牌。

  2、解析:上述理解源自IPO的要求,對于有國資背景的擬上市企業(包括國有獨資、控股及參股企業),證監會要求其在申報文件中提供國資監管部門出具關于國有股權設置的批復文件。同時《全國中小企業股份轉讓系統掛牌申請文件內容與格式指引(試行)》中也要求擬掛牌國有企業提供國資監管部門出具的國有股權設置批復文件。而在實際操作中,股轉系統對于國有獨資及控股企業要求比較嚴格,要求其必須提供國資監管部門出具的國有股權設置批復文件,但對于國有參股企業并不強制要求提供國有股權設置的批復文件,而更多的是關注國有股東參股時是否合法合規,并履行了必要的法定程序等。

  注意事項:實務操作中,國有企業的股權設置批復一般要逐層向上追溯至國資監管部門(一般是各級國資委),但如果能夠找到明確的文件依據,也可由國資委授權的單位出具上述批復。

  三、整體變更過程中起算日規則

  1、誤讀:公司由有限公司整體變更為股份公司過程中,公司的股本總額及股權結構不能發生變更,否則公司業績將不能連續計算。公司整體變更過程的起算日直接決定了公司自何日起至取得股份公司工商執照之日(改制完成日),股本總額及股權結構不能發生變化。然而,對于公司整體變更過程的起算日期存在不同理解,有人將起算日期理解為有限公司做出整體變更的股東會決議之日,有人將起算日理解為公司召開創立大會之日。

  2、解析:公司整體變更的起算日是公司確定的改制基準日,通俗的講就是有限公司股東會決定以哪一天經審計后的凈資產折股整體變更為股份公司。因此,自改制基準日起至公司取得股份公司工商執照之日期間,公司的股本總額及股權結構不得發生任何變化,否則公司的業績將不能連續計算,公司的成立日期自公司取得股份公司工商執照之日起重新計算。

  注意事項:對于整體改制過程中的審計、評估及驗資機構,股轉系統并未強制要求必須具備證券從業資格。

  四、公司獨立性要求規則

  1、誤讀:《全國中小企業股份轉讓系統掛牌條件適用基本標準指引(試行)》(股轉系統公告[2013]18號)對于公司的獨立性并無明確要求,僅規定公司報告期內不應存在股東包括控股股東、實際控制人及其關聯方占用公司資金、資產或其他資源的情形(資產獨立),公司應設有獨立財務部門進行獨立的財務會計核算(財務獨立),而對擬掛牌企業的業務獨立、機構獨立、人員獨立性并未提出明確要求。有人便將此理解為新三板掛牌企業在業務、機構及人員方面可以不獨立。

  2、解析:在實務操作中,股轉系統要求擬掛牌企業應當在業務、機構、人員、資產、財務等五個方面獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(關聯企業),同時在《全國中小企業股份轉讓系統主辦券商盡職調查工作指引(試行)》中也對此提出了明確要求。擬掛牌企業如果不符合上述獨立性要求,會對其在新三板掛牌產生實質性障礙。

  注意事項:新三板對于擬掛牌企業獨立性的要求與擬上市企業相同,其原因是對于一家不具有獨立性的企業,根本無法判斷其是否具有持續經營能力,當然也就不符合新三板掛牌條件。

  五、合法合規要求規則

  1、誤讀:股轉系統要求擬掛牌企業應當合法合規經營,公司及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員須依法開展經營活動,經營行為合法、合規,不存在重大違法違規行為。而對于上述要求的考察期限部分人理解為整個報告期,即最近兩個會計年度及一期。

  2、解析:股轉系統實際上只要求公司及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員最近24個月內合法合規,不在重大違法違規行為,也就是說如果重大違法違規行為發生在申報基準日24個月前,即使在報告期內也不會成為公司掛牌的實質性障礙,只要如實披露并且不會對擬掛牌企業持續經營構成重大不利影響即可。

  六、重大違法違規行為規則

  1、誤讀:股轉系統要求擬掛牌企業及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員在最近24個月內不存在重大違法違規行為,而對于什么是重大違法違規行為存在不同理解,有人認為只要是遭受行政處罰或者被罰款就構成重大違法違規,就會對企業掛牌產生實質性障礙。

  2、解析:在實務操作中,擬掛牌企業遭受的行政處罰五花八門,很多行政處罰根本不構成重大違法違規,如不存在主觀故意僅僅是由于疏忽造成的違法違規、行為沒有造成嚴重后果且違法情節輕微以及處罰決定按照低限標準做出等,企業及其中介機構大可不必談行政處罰色變,存在行政處罰并成功掛牌甚至上市的企業比比皆是。在實務操作中,對于輕微違法違規行為或行政處罰只要如實披露,由中介機構(主要是律師)對其性質依法做出明確認定,必要時找有關主管部門出具書面意見,股轉系統一般不會在此問題上太較真。

  注意事項:不要因上述違法違規行為導致有關各方對企業誠信度產生懷疑,否則可能會影響企業的長遠發展。

  七、同業競爭規則

  1、誤讀:受到IPO規則要求的影響,有人認為新三板擬掛牌企業在掛牌前必須消除同業競爭,否則無法掛牌。

  2、解析:實務操作中,股轉系統對于擬掛牌企業存在的同業競爭問題要求不如IPO嚴格,并不要求企業掛牌前必須消除同業競爭,企業只要充分披露,股東作出解決同業競爭問題的承諾,且承諾具備可行性,就可以掛牌。

  注意事項:同業競爭最終還是要消除,只是不強制要求掛牌前解決而已。擬掛牌企業最好還是在掛牌前解決,否則即使不構成掛牌障礙,也很可能會影響掛牌進度。

  八、股權激勵問題規則

  1、誤讀:受到IPO規則要求的影響,有人認為新三板擬掛牌企業在掛牌前必要將未行權的股票期權行權完畢或終止才能在新三板掛牌。

  2、解析:實務操作中,股轉系統允許存在股票期權未行權完畢的公司在新三板掛牌。股轉系統只是要求股權激勵方案表述清晰,確保不出現潛在糾紛。

  注意事項:建議擬掛牌企業充分發揮律師等中介機構的專業優勢,在其指導和幫助下制訂股權激勵方案,在保證激勵效果的前提下,防控因此可能產生的法律風險和潛在糾紛。

  九、公司驗資要求規則

  1、誤讀:公司注冊資本制度已經由實繳制改為認繳制,實收資本不再作為工商登記事項,出資期限也由股東在章程中自行約定,也不再強制要求股東實際繳納出資后聘請驗資機構出具驗資報告,有人認為新三板擬掛牌企業自2014年3月1日新修訂的《公司法》實施之日起,其設立或增資擴股不再需要履行驗資程序,并由驗資機構出具驗資報告。

  2、解析:根據《關于全國中小企業股份轉讓系統業務規則涉及新修訂<公司法>相關條文適用和掛牌準入有關事項的公告》(股轉系統公告[2014]13號)的規定,針對2014年3月1日后申請掛牌公司的設立、增資等,股東應按照修改后《公司法》第28條和公司章程的規定辦理出資手續、履行出資義務,主辦券商、律師、會計師應加強股東出資的核驗工作,核查股東是否按公司章程規定出資,制作核查出資工作底稿,提供出資證明文件,包括但不限于驗資報告、打款憑證。因此,新三板擬掛牌企業設立及增資擴股時仍然需要履行驗資程序,并取得驗資報告。

  十、對外商投資有限公司整體改制規則

  1、誤讀:根據《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規定》(外經貿部令1995年第1號)的有關規定,外商投資股份公司的注冊資本不得低于3000萬元人民幣,已設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業(以下簡稱“外商投資企業”),如申請轉變為外商投資股份有限公司的,應有最近連續3年的盈利記錄。有人認為,擬掛牌外商投資企業改制為股份公司時必須滿足上述要求,即改制前最近3年連續盈利,改制后注冊資本不能低于3000萬元人民幣。

  2、解析:根據商務部分別于2014年6月17日發布的《關于改進外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號)及2014年6月25日下發《關于中外合資經營等類型企業轉變為外商投資股份有限公司有關問題的函》(商辦資函[2014]516號)的規定,上述關于外商投資股份公司最低注冊資本及外商投資企業連續3年盈利記錄的要求已經被廢止。因此,自上述文件下發之日起,外商投資企業整體改制為外商投資股份有限公司,不再要求其改制前最近3年連續盈利,改制后注冊資本不低于3000萬元人民幣。


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